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【摘要】

根据刑法规定，被羁押期间即可予折抵刑期，羁押一日折抵管制刑期二日，或者折抵拘役、有期徒刑刑期一日。但如果被告人被抓捕时未被直接刑事拘留而是被行政拘留，之后又被判刑的，行政拘留的期间能否折抵刑期呢？

【案情】

2015年2月某日，葛某、李某等人在一宾馆吸毒被民警发现。经查，葛某宾馆开房，并提供冰毒及吸食工具，先后数次与李某等人在宾馆吸毒。

次日，葛某因吸食毒品被公安机关行政拘留十五日，李某因吸食毒品被公安机关行政拘留十日。

之后，公安机关以葛某涉嫌容留他人吸毒罪将其刑事拘留，最终法院认定葛某犯容留他人吸毒罪，判处其有期徒刑一年。

【分析】

本案中被告人数次容留他人吸食毒品的行为构成容留他人吸毒罪，这毋庸置疑，但葛某的因吸食毒品被行政拘留能否折抵容留他人吸毒罪的刑期呢？

根据《行政处罚法》规定：“违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期”。因此，在当满足一定的条件下，行政拘留期间可以折抵刑期。一是被行政拘留的行为与被刑事处罚的行为是同一行为；二是被行政拘留的行为包含在被刑事处罚的行为当中。但如果被行政拘留的行为与被刑事处罚的行为既不是同一行为，也没有包含在被刑事处罚的行为当中，行政拘留就不能折抵刑期。

吸毒是指行为人通过吸食、注射等方式使毒品进入自己体内的行为；容留他人吸毒是指为吸毒人员提供毒品、工具、场所吸毒的行为。本案中，葛某因吸毒被行政拘留，又因容留他人吸毒罪被判刑，其被行政拘留的行为与被判刑的行为是两个不同的行为。不论葛某自己吸毒与容留他人吸毒之间是否一并发生，两者之间是否存在牵连关系，都不能折抵刑期。

【结果】
法院最终认为因为公安机关的行政拘留是针对吸毒行为作出的，而刑罚是对容留他人吸毒的犯罪作出的，两种处罚的依据不同，处罚所针对的具体行为也不同，故行政拘留的期间不能折抵刑期。

【结束语】

根据上述的案例及分析，上海刑事律师总结：被行政拘留的行为如果与刑事罪名所基于的行为是同一行为，则行政拘留期间可以折抵刑期；反之，则不能折抵。